Тысяча и два способа выселить бывшего супруга(у) по старому и новому ЖК
Уважаемые читатели! Возвращается с летних каникул и занимает свое ставшее уже привычным место на страницах «Квартирного ряда» рубрика «На адвокатской кухне». Ее бессменный ведущий – ваш покорный слуга, адвокат Александр Молохов вместе со своими помощниками Юлией Карпинец, Беллой Аваковой и Александрой Кондратьевой вновь готовы отвечать на самые каверзные вопросы читателей.Как мы обещали (и это совпало с многочисленными читательскими просьбами), возвращаемся к животрепещущей теме признания и утраты права пользования жилым помещением в бывших семьях. Но возвращаемся с учетом обозначившихся новых тенденций в правоприменительной практике и накопленного уже после вступления в силу 1 марта 2005 года Жилищного кодекса РФ опыта личного участия в подобного рода делах.
Специально подчеркиваем: данный материал, рассчитанный на публикацию в нескольких номерах, не является простой перепечаткой статьи, помещенной в №№ 19 – 21 «Квартирного ряда» за этот год. Мы надеемся, что внимательный читатель это заметит и оценит.
Если вы хотите выписать и выселить бывшую «вторую половину» со своей территории, то учтите, что возможный сценарий зависит от многих факторов: когда расторгнут ваш брак, когда был зарегистрирован на жилплощади нежелательный субъект, на каких условиях (временно либо постоянно), когда он выселился (если вообще выселялся), наконец, муниципальная это квартира или находится в собственности.
1. Закон обратной силы не имеет
Если жилье находится в общей совместной супружеской собственности, то закон не на вашей стороне. «Выписать» и выселить сособственника практически нереально.
Кстати говоря, в моей практике на стадии досудебной подготовки находится сейчас одно презанятное дело из жизни людей, бывших некогда друг другу мужем и женой. Собственник одной комнаты в коммунальной квартире отравляет жизнь собственнику другой комнаты в этой же квартире. Отравляет в буквальном смысле слова, устроив приют для целой своры бродячих собак, выливая помои из окна на улицу и т. п. Стонут соседи, стонет милиция, неоднократно по вызову приезжали представители органов санэпиднадзора, однако воз и ныне там. Места общего пользования в этой квартире источают миазмы, но «приструнить» зарвавшегося собственника, как выяснилось, нелегко.
Несмотря на то, что ст. 293 Гражданского кодекса РФ позволяет прекратить право собственности на бесхозяйственно содержимое жилое помещение в случае систематического нарушения прав и интересов соседей, подобные иски могут предъявлять в суд только органы местного самоуправления (в Москве – муниципалитеты), которые в столице пока лишены каких-либо полномочий в жилищной сфере. Вот и разбираемся пока, кто за что отвечает – управа кивает на муниципалитет, муниципалитет – на управу, а Иван – на Марью…
Если вы занимаете площадь по договору социального найма, и
бывший супруг продолжает проживать в ней вместе с вами, будучи постоянно там зарегистрирован, то до физического и желательно добровольного его ухода из квартиры претендовать на выписку также бесполезно.
Если квартира находится в вашей личной собственности, то живет с вами бывший супруг или нет, уже не так важно – иск подается по месту вашего жительства, ответчиком указываете бывшего супруга, третьим лицом – орган внутренних дел соответствующего района.
Если «прописка» была оформлена до 1 марта 2005 года, и брак расторгнут также до этой даты, то «выписывать» и выселять из квартиры нужно по «старому» ЖК РСФСР, т. к. новый закон по общему правилу обратной силы не имеет. В этом случае необходимо подавать иск о признании утратившим право пользования жилым помещением (если «бывший» жил вместе с вами), либо иск о признании неприобретшим право пользования (если человек не жил у вас ни дня).
Вторым требованием должна стать просьба: обязать соответствующее ОВД снять ответчика с регистрационного учета. Некоторые судьи, правда, очень нервно реагируют на присутствие в исковом заявлении данного требования, равно как и на указание ОВД в качестве третьего лица. Т. к. здесь в судебной практике наблюдается некоторый разнобой, то мой вам совет: не спорьте с судьей по пустякам, не «дразните гусей» и ни в коем случае не показывайте ему эту статью. Вычеркните то, что он просит, это не так принципиально – в конце концов, при наличии судебного решения в вашу пользу ОВД будет обязано сделать то, что вы просите, просто сама процедура чуть затянется.
И, наконец, финальный аккорд – требование о выселении. Не занимайтесь самоуправством, не выставляйте вещи бывшего супруга на улицу, выселение законно только в судебном порядке, в противном случае при грамотном подходе к делу противной стороны есть шанс самому оказаться на нарах в связи с совершением уголовно-наказуемого деяния!
Кроме того, не поддавайтесь на провокации судьи при приеме искового заявления – если вас будут мучить вопросами типа «а куда выселяем?», упрямо стойте на своем: меня это не интересует, «с предоставлением жилого помещения, без предоставления жилого помещения», это все «от лукавого», от старорежимной советской практики – выселяем и точка, и никаких гвоздей!
Если об ответчике уже долгое время ни слуху, ни духу, никак не удается под роспись вручить ему судебную повестку либо засвидетельствовать отказ от ее получения, судья может «заартачиться» и потребовать предварительно признать «выписываемого» безвестно отсутствующим, т. е. понадобится еще одно отдельное судебное разбирательство. В этом случае необходимо предварительно обратиться в милицию для того, чтобы на вашего бывшего родственника завели т. н. «розыскное дело» и после нескольких месяцев многотрудных и безуспешных поисков все-таки выдали справку для суда о том, что розыск не удался.
2. И грядет суд!
На суде для вас самое главное – доказать добровольность, бесконфликтность и длительность непроживания ответчика.
Ключевое слово здесь – бесконфликтность.
В практике одного моего теперь уже бывшего помощника было, как все мы считали, абсолютно безнадежное дело, в котором, защищаясь от иска о выселении, мы представляли интересы слабейшей стороны – пользователя-несобственника, зарегистрированного на спорной жилплощади, но не прожившего на ней фактически ни дня. Так вот, обыграв конфликтность ситуации, выдвинув ее на первый план, благо поведение истца и его горе-лжесвидетелей на суде позволяло это сделать, нам удалось не только отбиться, но и перейти в наступление, вселиться в спорную квартиру по судебному решению, в котором было записано, что наша доверительница вынужденно не проживала на спорной жилплощади из-за чинимых истцом препятствий.
Запомните: препятствий вы ответчику не чинили, новые замки и двери без выдачи ему ключей не вставляли, пользоваться кухней, телефоном и туалетом не мешали. И из местного ОВД надо получить справку о том, что жалоб со стороны «выселяемого» на ваше поведение не поступало.
Таким образом, по вашему мнению, намерений проживать в спорном помещении ответчик не имеет.
Если вы собственник, то обязательно укажите, что квартира вам нужна для личного пользования, что вы вступили в новый брак, у вас поселились родственники, что опека против совместного проживания детей с бывшим супругом и прочее. Вообще, при наличии несовершеннолетних детей с органами опеки и попечительства надо дружить!
В моем производстве сейчас находятся сразу два дела о безжалостной «выписке» детей вместе с матерью из квартиры, в которой они не проживают. Свои шансы мы оцениваем весьма осторожно. Ради их повышения нам пришлось даже уговорить отцов временно, на период тяжбы, как бы съехать со спорной жилплощади – ибо, согласно ст. 20 ГК РФ, место жительства ребенка определяется местом жительства его родителей, а при раздельном проживании родителей – их соглашением. Поэтому, коль скоро никто из родителей в квартире не проживает, то, следовательно, и ребенок там проживать не может, а раз он там проживать не может, то и регистрацию ему по несуществующему месту жительства никакой сердобольный судья сохранить не должен. Такая вот железная логика.
На время судебной тяжбы имеет смысл обязательно поселиться на спорной площади и не затевать, по возможности, приобретения новых квартир.
Пригодятся квитанции об оплате коммунальных услуг и внесении квартплаты с вашей ясной разборчивой подписью как доказательство того, что выселяемый никогда не оплачивал свое проживание либо не оплачивает его длительное время.
Будет хорошо, если принесете на суд справку из ДЕЗа или ЕИРЦ о том, что платежи вносились в течение такого-то периода времени таким-то гражданином. Если найдете общий язык с участковым милиционером, то он поможет со справкой из ОВД о том, что выселяемый зарегистрирован по адресу, но фактически там не проживает.
Имеет смысл сделать (нецифровые!) фотографии и видеозапись спорной жилплощади в подтверждение того обстоятельства, что вещей ответчика в квартире нет.
В дополнение ко всему полезно бывает представить ответы на запросы суда либо адвокатские запросы из местной поликлиники, почтового отделения, военкомата о том, что бывший муж (жена) по месту регистрации за медицинской помощью не обращались, медицинской карты у них нет, подписку на периодические издания они не оформляли, заказные письма и посылки не получали, на воинском учете не состоят и прочее.
Необходимо заранее запастись соответствующими доказательствами, предъявить их суду, а в случае невозможности их получения ходатайствовать перед судом об их истребовании.
В суд должны прийти соседи, желательно по «лестничной клетке», в крайнем случае, по подъезду, которые подтвердят как можно более убедительно все то, на что вы ссылаетесь.
Вместе с тем, следует помнить также и о том, что хотя по закону ни одно из доказательств не имеет заранее установленной силы, не имеет преимущества перед другими доказательствами, и все они должны оцениваться в их совокупности, на практике в жилищных спорах судьи выказывают большее почтение «мандатам с синими печатями», всевозможным документам, справкам и прочим письменным доказательствам, т. к. все они в глубине души понимают, что уголовная ответственность свидетелей за дачу заведомо ложных показаний в гражданском процессе в современных условиях есть не более чем фикция.
Жонглирование оценкой показаний свидетелей по принципу «этому суд доверяет, а этому – не доверяет» есть излюбленный судейский прием при вынесении судебного решения, а оспаривание подобных выводов суда в кассационной и надзорной жалобах скорее всего приведет к отказу в их удовлетворении с сакраментальной формулировкой: «доводы заявителя направлены на переоценку доказательств и не могут являться поводом к отмене решения».
Кстати говоря, замечательно, если вам известно, где находится бывший супруг, и ему уже не скрыть, что он и так обеспечен каким-либо образом жилплощадью, ибо уж очень не любят «по инерции» у нас суды выписывать человека «в никуда».
Если вы собственник, а бывший супруг продолжает жить с вами в вашей квартире, будучи там постоянно зарегистрирован, то необходимо, прежде чем обращаться в суд, попытаться для начала оформить с ним письменный договор найма жилого помещения на платной основе на определенный срок (не более года) с обязательством освободить помещение по истечении этого срока и зафиксировать каким-либо образом (например, ценным письмом с описью вложения и заказным уведомлением о вручении) факт отказа от заключения подобного договора с его стороны.
Договор найма (даже если в самом его тексте нет указания на срок) может быть заключен на срок не более пяти лет, а преимущественное право нанимателя на заключение договора на новый срок нивелируется безусловным правом наймодателя на отказ от его возобновления на прежних условиях. Потребовать расторжения договора найма досрочно в судебном порядке можно в случае систематического невнесения платы за найм в течение 6 месяцев подряд, а также нарушения правил общежития.
После того, как бывший супруг откажется что-либо подписывать и платить, и это будет зафиксировано, можно уведомить его об одностороннем прекращении с вашей стороны через один месяц действия договора безвозмездного бессрочного пользования жильем (договора ссуды) и обращаться в суд с иском о выселении.
Продолжение следует